近期，关于“代孕”的新闻层出不穷，本贴旨在对代孕行为中，婴儿交付环节是否构成拐卖儿童犯罪进行思考。
刑法第二百四十条第二款规定：拐卖妇女、儿童是指以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的。
《关于依法惩治拐卖妇女儿童犯罪的意见》第16条规定：以非法获利为目的，出卖亲生子女的，应当以拐卖妇女、儿童罪论处。
第17条：要严格区分借送养之名出卖亲生子女与民间送养行为的界限。区分的关键在于行为人是否具有非法获利的目的。应当通过审查将子女“送”人的背景和原因、有无收取钱财及收取钱财的多少、对方是否具有抚养目的及有无抚养能力等事实，综合判断行为人是否具有非法获利的目的。
代孕者通过中介机构向需方有偿交付婴儿的行为，客观上符合拐卖儿童罪的犯罪构成。但应当分情况进行认定：
一：购方不具备我国法律认可合法有效婚姻关系（包括需方仅为一人），仅提供精子或者是卵子。
·购方一方提供精子，与代孕者的卵子结合，受精后由代孕者代孕，生产后有偿交付婴儿给未提供精子的一方；
·购方一方提供卵子，与第三方精子结合，受精后由代孕者代孕，生产后有偿交付婴儿给未提供精子的一方。
以上情形中，鉴于婴儿与代孕者存在生物学上的血缘关系，且与交付的购方不存在生物学上的血缘关系，可按照《关于依法惩治拐卖妇女儿童犯罪的意见》中关于“出卖亲生子女”的相关规定进行认定，也即以“非法获利为目的，出卖亲生子女的，应以拐卖妇女、儿童罪论处。”
二：购方二人分别提供精子和卵子，受精后由代孕者代孕，生产后有偿交付婴儿。
鉴于婴儿与代孕者无生物学上的血缘关系，而与购方存在生物学上的血缘关系，此时不宜直接套用《意见》规定，即便存在“将生育作为非法获利手段，生育后即卖出婴儿”的，也不应一概认定为拐卖儿童犯罪。因为此类行为实质属于将子女“贩卖”给其亲生父母。如暂不考虑他罪，那么即便是对代孕者或者机构支付了巨额钱财，因亲生父母天然对子女负有抚养、教育的权务，“收买自己的子女”必然不构成犯罪。
三：购方具备我国法律认可的合法有效的婚姻关系，二人仅提供精子或者卵子，受精后由代孕者代孕，生产后有偿交付婴儿。
——无论婴儿是否与代孕者存在生物学上的血缘关系，其与购方中的一方必然存有血亲关系，交付婴儿的行为是否构罪同上述第二种情形相同，即存在“将子女贩卖给其亲生父母”的情形，应不宜构成拐卖儿童犯罪。
虽然有点违背常理，但是确实是身体出现了状况，才选择这个的，还好我在吉尔吉斯斯坦，合理合法，价格也能接受，国内碰都不要碰，娃生了，出生证都办不到。
有些事情存在就有原因，看你站在什么位置评价这个事情，未经他人苦永远没资格评价。一个孩子对于我们这种家庭意味着什么，我想很多为人父母爱孩子的人都能理解，那种撕心裂肺的痛不是亲人的陪伴和语言能愈合的，所以我们也是不得已而为之，也是你情我愿的，双赢吧？
我家是去的合fa的地方要的
腺肌症，10年7次移植失败，这才做出了这样的选择，接回来两年了。
走上这条路真的是无奈之举，身体原因不能怀，只能这样了，好在现在都过来了，儿子快两岁了
不得已才会通过这种办法
对于我们这种来说，这是最后的路，还在结果是好的，非常感谢她们
唉，无奈之举
我也不知道我当初做这个决定对不对，但我没想着去xh ，对彼此都不是负责任的
有些人的确身体有问题 要二胎要了很多年 终于有娃了
外国都对供，代合法，沒有拐卖
如果当初有其他办法的话，也不会去找这个方式
民间不犯法 没有人知道就不犯法
那要是实在没办法呢，有的人是身体原因要不了孩子，有的是太穷，我现在就是负债太缺钱，才开始了解这个，有点想做带码，又有点害怕
我家是在吉国要的
没办法吧，我朋友也是这样，太可爱了
去年国内接回来的，感恩
没办法，特殊原因，走这条路迎来了我家